剛過去的9月，各級法院很忙。一個個審結(jié)或復(fù)核的案子，只能讓時間來做結(jié)論。這里要說的房叔案也頗有爭議。9月12日，“房叔”蔡彬的案子一審宣判。但法槌一落，質(zhì)疑聲四起：為何庭審未提及他擁有的21套房？主審法官解釋說：這些房產(chǎn)大部分是1999年到2003年購買的，當(dāng)年房價低、不限購，作為處級干部，他當(dāng)時的工資收入有能力購買這些房產(chǎn)。然而，只要算一算當(dāng)年處級官員的工資收入和當(dāng)時房價就知道：一年不吃不喝買一套也夠嗆。法官的說法非但不能釋疑反倒刺激起更多疑惑，十來天之后，廣東檢察機關(guān)出面回應(yīng)：兩套房被認定為受賄，其余房產(chǎn)購房款來源無法認定，證據(jù)鏈不完整，按疑罪從無原則，暫認定為合法財產(chǎn)。檢方是用“疑罪從無”這一現(xiàn)代刑法原則來解釋為何不就房叔的房產(chǎn)提出檢控。乍一看，似乎比主審法官說法高明，其實同樣不堪質(zhì)疑。但是否可以借“疑罪從無”原則把蔡彬的19套房產(chǎn)認定為合法(哪怕是“暫認定”)，卻需要辨析。

　　蔡彬不是平民，而是國家工作人員。19套房產(chǎn)，是巨額財產(chǎn)了。檢方說購房款來源無法認定，換個說法也就是無法證明來源合法。我國刑法針對國家工作人員這個特定群體設(shè)有“巨額財產(chǎn)來源不明罪”，即第395條第一款：“國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入；差額巨大的，可以責(zé)令說明來源。本人不能說明其來源是合法的，差額部分以非法所得論，處5年以下有期徒刑或者拘役，財產(chǎn)的差額部分予以追繳?！备鶕?jù)1999年最高檢《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》，涉嫌巨額財產(chǎn)來源不明，數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)予立案?！?0萬元以上”數(shù)額就應(yīng)立案，這個標準很確定，不像轉(zhuǎn)發(fā)500次、點擊5000次那么不靠譜，那么無法自控，一撥有心人多點鼠標多轉(zhuǎn)發(fā)就可以把人轉(zhuǎn)進局子。蔡彬及妻兒名下不能說明購房款來源的19套房，不是別人可以點點鼠標就劃給他的。這么多房產(chǎn)，按他購房時的房價無疑也遠超“30萬元以上”了，立案，綽綽有余。

　　法官說蔡彬的房產(chǎn)大部分是在1999年到2003年購買。查一下蔡彬履歷，這個時段，他先后任番禺區(qū)公安局副局長，番禺區(qū)城管執(zhí)法分局局長、黨總支書記，都手握實權(quán)！這期間購置一大批房產(chǎn)，按其合法收入，根本沒有能力支付，作為官員，顯然已經(jīng)涉嫌巨額財產(chǎn)來源不明。檢方不就這部分不明來源財產(chǎn)提起公訴，是沒意識到蔡彬的國家工作人員身份，還是沒注意到刑法395條的存在？抑或是有其他考量？

　　誠然，“巨額財產(chǎn)來源不明罪”設(shè)立20多年以來，一直存在爭議。在沒有財產(chǎn)申報制度的情況下設(shè)立該罪，確實存在法學(xué)界和司法實務(wù)界人士指出的問題：在法理上跟疑罪從無原則相悖以及要求被告自證其罪。而根據(jù)我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》對偵查、起訴、審判階段的相關(guān)規(guī)定，可以認為已經(jīng)確立了疑罪從無原則。這樣，刑法中的巨額財產(chǎn)來源不明罪就跟刑訴法所確立的原則矛盾了。刑訴法和刑法條款之間出現(xiàn)矛盾，檢察機關(guān)便有了自由裁量的巨大空間，可以在遵從刑法條款和堅守疑罪從無理念之間作選擇，也可以并非出于理念而是根據(jù)某種需要來選擇性辦案。不管是出于前者還是后者，都可能導(dǎo)致同罪不同罰。前不久，在洛陽中院審結(jié)的馮哲案跟蔡彬案極為相似，但結(jié)果很不一樣。馮哲是河南省教育廳原主管專項資金分配的處長，手握4張身份證，坐擁9套房產(chǎn)，家庭總資產(chǎn)近兩千萬元，合法收入和能夠說明來源的財產(chǎn)共計9679319.95元，受賄犯罪所得為2334000元，還有近800萬元不能說明合法來源。洛陽中院以受賄罪、巨額財產(chǎn)來源不明罪，數(shù)罪并罰，判處馮哲有期徒刑15年。

　　兩案都有巨額財產(chǎn)來源不明，馮哲案對這部分財產(chǎn)以巨額財產(chǎn)來源不明起訴并定罪，蔡彬案的19套房在疑罪從無名義下認定為合法。兩案運用了兩種不同邏輯，對馮哲，無需看證據(jù)鏈是否完整，不能說明合法來源就適用刑法395條第一款；對蔡彬，檢方徑直棄刑法395條第一款而按疑罪從無的邏輯，因證據(jù)鏈不完整而認定19套房“合法”而不予起訴。

　　對兩個相似案例中相似部分，采取了完全不同的兩種處理，如前說，我國在沒有確立官員財產(chǎn)申報制度的情況下設(shè)立巨額財產(chǎn)來源不明罪，已經(jīng)使檢方擁有了過大自由裁量權(quán)。具體到蔡彬案，一方面，蔡彬?qū)ψ约簱碛械?9套房的購房款無法說明來源合法，完全符合刑法395條第一款(即巨額財產(chǎn)來源不明罪)條件，檢察機關(guān)應(yīng)該提起公訴；另一方面，刑訴法第140條又規(guī)定，檢察院“認為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，可以作出不起訴的決定”。所以，到此為止，檢察機關(guān)按疑罪從無對這19套房作出不起訴決定，應(yīng)該說，也在檢方權(quán)限范圍。然而，檢方“按疑罪從無原則”，把無法認定蔡彬購房款來源的部分暫認定為合法財產(chǎn)，卻很荒唐。在刑法條文跟刑訴法原則存在沖突的情況下，檢方可以不理會有缺陷的刑法395條第一款，可以因為證據(jù)鏈不完整而按疑罪從無原則不起訴，但不等于可以用這個原則去認定他那些不能說明來源的巨額財產(chǎn)是合法的，就如辛普森殺妻案，因證據(jù)可信度問題，陪審團可以宣告指控罪名不成立，卻不能宣告他“沒有殺妻”。

　　(作者系西南民族大學(xué)教授)